Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?

Обязанности и права подрядчика

Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?

Для выполнения определенных заданий заказчик нанимает специализированную организацию или физическое лицо по соглашению подряда.

Исполняющая сторона называется подрядчиком и обязуется на возмездной основе выполнить перечень работ, указанный в договоре.

Для того чтобы в процессе взаимодействия сторон не возникали разногласия, требующие судебного урегулирования, следует четко знать права и обязанности подрядчика по договору подряда.

Согласно со статьей 702 Гражданского кодекса РФ под договором подряда понимается соглашение, согласно которого одна сторона (заказчик) устанавливает задание второй стороне (подрядчику), а та, в свою очередь, обязуется его выполнить и сдать заказчику, который гарантирует оплату после приемки. Цель договора – переработка или изготовление какой-либо вещи, а также выполнение иных работ с последующей передачей их заказчику. Предмет договора – результат исполненной работы.

Правовыми характеристиками договора подряда являются такие:

  • взаимность (обязанности имеют обе стороны);
  • возмездность (предполагается оплата);
  • консенсуальность (перед исполнением задания заключается договор, обуславливающий перечень заданий).

Существует несколько видов подобных соглашений, регламентирующие подряд:

  • строительный;
  • бытовой;
  • на исполнение изыскательских и проектных работ;
  • на выполнение опытно-конструкторских, научно-исследовательских и технологических задач;
  • на обеспечение государственных нужд.

В контракте оговариваются следующие моменты:

  • Качественные показатели, которые должны обеспечивать возможность пользования результатами в течение оговоренного времени или на протяжении разумного срока. При ненадлежащем качестве исполнителю может быть предъявлена претензия.
  • Сроки исполнения работ (начальный, конечный, иногда промежуточные).
  • Цена (включает в себя, кроме вознаграждения, еще и компенсацию издержек исполнителя). Для определения цены (точной или приблизительной) составляется смета.
  • Гарантийный срок, в течение которого качество работ не должно ухудшаться, отсчитывается от дня принятия заказчиком результатов. Если таковой не установлен, то претензии можно предъявить на протяжении двух лет после приемки.

Соглашение является публичным и заключается в общепринятой форме для подобных сделок, в основном, в письменном виде.

Основные обязанности подрядчика

Права и обязанности подрядчика прописаны в Гражданском кодексе, однако зафиксированы в разных статьях, что несколько усложняет их общее восприятие. Поэтому, если сделать выборку, то обязанности физического лица или организации, выполняющей заказ по контракту, выглядят таким образом:

  • приступить к реализации заданий и закончить их в установленные сроки;
  • исполнить работу по определенной сметой цене, если не поставить в известность другую сторону о фактическом ее превышении;
  • при применении оборудования и материала, предоставленного заказчиком, использовать его расчетливо и экономно, после завершения всех процессов представить детальный отчет о его расходовании и вернуть остаток в полном объеме. Ответственность за качество материала и механизмов в таком случае несет та сторона, которая его поставила;
  • выполнять все действия за счет собственных средств, сил и материалов, если в контракте не оговорены иные условия. При таком подходе ответственность за использованные материалы и примененное оборудование возлагается на исполнителя;
  • передать заказчику все права на изготовленную вещь
  • при обнаружении таких обстоятельств, которые могут грозить прочности или годности к использованию результатов работы, а также делают невозможной ее своевременное завершение, приостановить все действия и поставить в известность об этом партнера до получения дополнительных указаний от него. Если необходимые меры не будут приняты, то подрядчик может расторгнуть контракт и потребовать возместить ему убытки от разрыва соглашения.

Одним из важнейших обязательств является качество выполняемых процессов. Изделие должно соответствовать параметрам, заданным заказчиком, и быть готово к использованию.

Кроме того, работа должна отвечать требованиям Технических условий, государственных стандартов и иной технической и нормативной документации. Если таковая документация отсутствует, то применяются обычные требования, предъявляемые к качеству изделий.

Подрядчик проводит все процессы на свой риск. Он не имеет права требовать оплаты, если задание не выполнено в срок по его вине.

Если речь идет о бытовом подряде, то, поскольку заказчик – гражданин, на договора такого рода распространяется действие законов относительно защиты прав потребителей, то есть заказчик может в любой момент отказаться от контракта и оплатить только сумму, пропорциональную той части задания, которая на это время завершена. Если же по настоянию исполнителя в контракт внесена норма, запрещающая делать это, то такие условия являются ничтожными, и судебная практика свидетельствует о правоте заказчика.

Кроме того, подрядчик обязан:

  • до заключения соглашения достоверно информировать другую сторону о сути предполагаемых манипуляций и конкретных ее исполнителей в том случае, когда это имеет существенное значение;
  • оценить и описать материал заказчика, который ему выдали;
  • выставить счет на оплату своего материала для оплаты полностью или частично с окончательным расчетом в конце;
  • дать развернутую информацию гражданину о правилах безопасного и эффективного использования результата контракта;
  • устанавливать цену услуги на уровне, не превышающем регулируемый или устанавливаемый государственными органами.

Подрядная организация не имеет права навязывать гражданину какие-либо дополнительные услуги, связанные с теми, которые прописаны в соглашении.

Строительный подряд имеет свою специфику, которая заключается сложности СМР и длительном строительном цикле. Результатом выступает построенное, отремонтированное или реконструированное здание различного назначения, готовое к эксплуатации.

Заказчики – это специализированные организации, действующие в интересах лиц, для которых возводится объект, или инвесторы, которые вкладывают в это свои деньги. Подрядчиками в этом случае являются индивидуальные предприниматели или строительные компании, у которых есть соответствующая лицензия.

Они, кроме вышеуказанных моментов, также обязаны:

  • согласовывать с надзорными органами порядок строительства объекта и соблюдать его, поддерживать площадку в рабочем состоянии, своевременно вывозить мусор и освободить площадку от техники и материалов не позже, чем в двухнедельный срок после приемки;
  • соблюдать требования к безопасности строительно-монтажных работ и законодательство относительно охраны окружающей природной среды;
  • немедленно информировать другую сторону в случае, если в процессе строительства обнаруживаются СМР, которые не учтены в проектной и технической документации и влекут за собой увеличение сметной стоимости объекта;
  • предоставить готовое сооружение к приемке в установленном порядке.

В случаях, когда заказчик затягивает процесс принятия конечного результата, установленного контрактом, то исполнитель должен в течение месяца дважды предупредить его о сложившейся ситуации.

После этого, по окончанию одного месяца с запланированного дня передачи, он имеет право результаты своей деятельности продать другому клиенту.

Из общей полученной суммы денег, он оставляет себе причитающиеся платежи, а остаток кладет на депозитный счет на имя заказчика.

Права, которые имеет исполняющая сторона

Права подрядчика неразрывно связаны с его обязанностями, все спорные вопросы между сторонами соглашения решаются на договорных основах или в судебном порядке. Подрядная организация имеет право:

  • определять способы и механизмы выполнения полученного заказа самостоятельно;
  • привлекать к строительству или его отдельным стадиям третьих лиц в качестве субподрядчиков, если в соглашении нет пункта, обязывающего выполнить работу лично. При этом ответственность за качество процессов, выполненных привлеченными организациями, несет подрядчик, а заказчик с ними в правовые отношения не вступает;
  • пользоваться правом получать оговоренную в контракте сумму, даже если фактические затраты оказались меньше ранее запланированных. Также возможен вариант разделения суммы экономии между партнерами;
  • не передавать остатки сырья или материалов, оборудование и сам результат договора до тех пор, пока с исполнителем не будет произведен полный расчет;
  • требовать пропорциональной оплаты фактически проведенной работы, если качество предоставленного заказчиком материала стало причиной невозможности достижения требуемого итога или результат непригоден к полноценному использованию, а заказчик отказывается заменить некачественный материал;
  • не начинать работу, приостановить уже начатую и требовать компенсации убытков, если другая сторона не выполняет встречные обязанности.

Оплата труда может производиться различными путями. При заключении соглашения бытового характера расчет может производиться после завершения всех процессов или путем предоплаты. При строительном подряде возможны варианты перечисления аванса в размере 30% общей стоимости объекта или же поэтапная оплата.

Специфические особенности строительного подряда дают исполнителю такие дополнительные права:

  • досрочно завершить СМР, если это не повлияет на прочность и эксплуатационные характеристики возводимого сооружения;
  • получить от другой стороны подготовленную строительную площадку с необходимыми подъездными путями и инженерными сетями (поставка газа, воды, пара, электроэнергии), гаражами и складскими помещениями;
  • требовать пересмотра сметы в случаях, когда общая стоимость СМР не по его вине возрастает на 10 процентов или более;
  • требовать уточнения технической документации при выявлении неучтенных в ней манипуляций, без которых выполнение задания невозможно. Если эти процессы были выполнены самостоятельно, то можно требовать компенсации затрат, если исполнитель действовал в интересах застройщика;
  • корректировать самостоятельно техническую документацию, если в ней содержатся прямые ошибочные решения, предварительно доказав это партнеру;
  • отказываться от исполнения тех или иных действий, если они не могут быть по объективным причинам выполнены или не относятся к сфере профессиональной деятельности строительной организации;
  • отказаться от предусмотренной контрактом обязанности исправления недостатков и дефектов, если это не может быть сделано по уважительным причинам или не связано с предметом соглашения;
  • пользоваться бесплатно уже возведенными им сооружениями и зданиями для своих производственных нужд до момента сдачи их застройщику в установленное время в исправном состоянии.

При строительном подряде предусмотрено такое распределение рисков, если иного не предусматривается законодательством или контрактом:

  • риск повреждения или случайной гибели оборудования или материалов, переданных для применения в процессе реализации предмета договора, несет сторона, которая их предоставила;
  • риск повреждения или случайной гибели результата до проведения его приемки несет исполнитель;
  • если повреждение произошло в период времени после того, как объект соглашения был завершен и должен был быть принят, то риск возлагается на ту сторону, по вине которой была допущена просрочка.

В гражданском праве под рисками понимаются некие наступившие неблагоприятные последствия, за которые не могут нести ответственность ни третьи лица, ни стороны соглашения.

Отзывы, комментарии и обсуждения

Источник: https://finswin.com/projects/uchastniki/prava-podryadchika.html

2.3 Права, обязанности и ответственность по договору подряда

Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?

Права и обязанностисторон в договоре подряда носят взаимныйхарактер, т. е. правам одной сторонысоответствуют обязанности другой.Поэтому рассмотрение прав и обязанностейсторон может быть сведено к анализуобязанностей каждой из них.

Подрядчик обязанна свой риск выполнить определеннуюработу по заданию заказчика из его илисвоих материалов. В договоре подрядасодержится ряд требований, конкретизирующихосновную обязанность подрядчика повыполнению работы.

Работа должна бытьвыполнена по заданию заказчика, т.е. всоответствии с теми требованиями,которые заказчик определил в договоре,техническом задании, прилагаемом кдоговору, или квитанции в договоребытового подряда.

Подрядчик обязанвыполнить работу доброкачественно, т.е. без недостатков, делающих использованиеизготовленной вещи по назначениюнепригодным, а также в точном соответствиис заданием заказчика.

Так, отступлениеподрядчиком от обусловленного договоромфасона платья или пальто, внешнего вида,оформления или размера мебели или дома,хотя и не препятствует использованиюрезультата работы по назначению, являетсянарушение задания заказчика, а,следовательно, и договора.

Однако заданиезаказчика в вопросах, касающихся годностии прочности работе не следуетабсолютизировать.

Разумеется, чтоподрядчик, в отличие от заказчика,является специалистом в порученном емуделе, поэтому на подрядчика возлагаетсяособая обязанность своевременнопредупредить заказчика о том, чтособлюдение указаний последнего грозитгодности или прочности выполняемойработы (ст. 716 ГК). Если заказчик не изменитуказаний о способе выполнения работыв соразмерный срок, подрядчик вправеотказаться от договора и потребоватьвозмещения убытков, причиненныхпрекращением договора (п. 3 ст. 716 ГК).

Наряду с требованиями,содержащимися в договоре, работа,выполняемая подрядчиком, должнасоответствовать требованиям ГОСТ, ТУили иной нормативно-техническойдокументации, а при отсутствии таковой— обычно предъявляемым требованиям(ст. 721 ГК).

Работа должнавыполняться из материала подрядчика иего средствами, если иное не установленозаконом или договором (п. 1 ст. 704 ГК).Учитывая диспозитивность данной нормы,закон предусматривает различные правилав зависимости от того, из чьего материаларабота выполняется.

Выполняя работуиз своего материала, подрядчик несеттакую же ответственность за еедоброкачественность, как и продавецпри продаже товаров ненадлежащегокачества (п. 5 ст. 723 ГК).

Если работавыполняется из материала заказчика, тона подрядчика возлагается обязанностьэкономного, бережного расходованияматериала заказчика, он отвечает занеправильное использование материала,а по выполнении всей работы обязанпредставить отчет и возвратить заказчикуостаток материала (п. 1 ст. 713 ГК).

Какспециалист подрядчик обязан своевременнопредупредить заказчика о непригодностиили недоброкачественности предоставленногоим материала (п. 1 ст. 716 ГК). Закономустановлено, что подрядчик обязанпроверить доброкачественностьпредоставляемого заказчиком материалапри его приемке.

Если подрядчик не заявилпри надлежащей приемке о недоброкачественностиматериала, то право на получениевознаграждения в случае непригодностирезультата работ к использованиювследствие недостатков материала онне утратит, лишь доказав, что недостаткиматериала не Могли быть им обнаруженыпри надлежащей приемке материала (п. 2,Зет. 713 ГК).

Подрядчик обязанпринять все меры к обеспечению сохранностивверенного ему заказчиком имущества,и несет ответственность за всякоеупущение, повлекшее за собой его утратуили повреждение (ст. 714 ГК).

Подрядчикнесет ответственность за сохранностьне только переданного ему заказчикомматериала, но и другого имуществазаказчика, переданного для его ремонта,улучшения либо выполнения иной работы.Подрядчик не отвечает за случайнуюгибель имущества заказчика, посколькуотвечает только за свои упущения.

Нельзятакже считать, что подрядчик обязанпринимать какие-либо особые мерыпредосторожности для охраны имуществазаказчика. По общему правилу он обязанзаботиться об имуществе заказчика, каки о своем собственном, соблюдая обычныемеры предосторожности.

Однако договоромможет быть предусмотрена и специальнаяобязанность подрядчика соблюдатькакие-либо дополнительные требованиязаказчика, касающиеся охраны егоимущества, например, при работе сдрагоценными металлами или с приборами,являющимися объектами повышеннойопасности для окружающих.

Принимая отзаказчика материал, подрядчик обязанвыполнить определенные требования.

Так, при выполнении работы по договорубытового подряда из материала заказчикаподрядчик обязан указать в квитанции,выдаваемой заказчику, точное наименование,описание материала и его оценку посоглашению сторон (ст. 734 ГК). В том жепорядке осуществляется оценка сдаваемыхзаказчиком изделий для выполненияремонтных и других работ.

Риск случайнойгибели или порчи материалов, оборудования,переданной для переработки (обработки)вещи или иного используемого длявыполнения договора имущества несетпредоставившая их сторона (п. 1 ст. 705ГК). При гибели или порче материалавследствие несчастного случая или иныхобстоятельств, за которые ни заказчик,ни подрядчик не отвечают, убытки относятна счет собственника материала.

Основные обязанностизаказника состоят в уплате вознагражденияподрядчику и принятии выполненнойработы. Обе обязанности тесно связаны,поскольку по общему правилу заказчикобязан оплатить выполненную работу посдаче всей работы подрядчиком. Закономили договором может быть предусмотрени иной порядок выплаты вознаграждения.

Интересам заказчика наиболее соответствуетоплата работы по ее выполнении в целом.Однако это правило, предусмотренное п.1 ст. 711 ГК, является диспозитивным.Заказчик может оплатить работу полностьюпри заключении договора либо выплатитьаванс, произведя окончательный расчетпо сдаче работы в целом.

Подрядчик жевправе требовать выплаты вознагражденияпри заключении договора или авансатолько в случаях и размере, предусмотренныхзаконом или договором подряда (п. 2 ст.711 ГК).

Интересы подрядчикав получении предусмотренной договоромцены защищаются путем предоставленияему права на удержание, как результатаработы, так и имущества, принадлежащегозаказчику и переданного подрядчику длявыполнения работ, вплоть до уплатызаказчиком соответствующих сумм (ст.712 ГК).

При принятиивыполненной работы заказчик обязаносмотреть ее и при обнаружении явныхотступлений от условий договора,ухудшивших работу, или иных недостатковв работе немедленно заяви об этомподрядчику. О недостатках, которые немогли быть обнаружены при обычномспособе принятия работы, заказчик обязанзаявить подрядчику немедленно при ихобнаружении.

При невыполнении этогоправила, заказчик теряет право вдальнейшем ссылаться на недостаткиработы, которые могли быть установленыпри обычном способе ее приемки (п. 2, 3ст. 720 ГК).

Заказчик, обнаруживший послеприемки работы отступления в ней отдоговора подряда или иные недостатки,которые не могли быть обнаружены приобычном способе приемки (скрытыенедостатки), обязан известить подрядчикаоб этом в разумный срок после ихобнаружения (п. 4 ст. 720 ГК).

Действующимзаконодательством на подрядчикавозлагается дополнительная обязанностьпо передаче заказнику информации,касающейся эксплуатации или иногоиспользования предмета договора подряда(ст. 726 ГК). Еще одна норма о передачеинформации направлена на охранукоммерческой тайны, ставшей известнойсторонам при выполнении договора подряда(ст. 727 ГК).

Сторожам договора подряда нетребуется специально предусматриватьв договоре условия о защите коммерческойтайны, поскольку это является императивнымтребованием закона. В легальномопределении договора подряда указанона то, что и подрядчик выполняет работуза свой риск.

Это означает, что прислучайной гибели предмета подряда либоневозможности окончания работы, возникшейне по вине сторон, подрядчик не вправетребовать вознаграждения за выполненнуюим работу. Риск подрядчика распространяетсяименно на получение вознаграждения,поскольку риск случайной гибели илипорчи материала несет сторона,предоставившая материал.

Подрядчик,однако, вправе требовать выплатывознаграждения, если гибель предметаподряда или невозможность окончанияработы произошли по обстоятельствам,зависящим от заказчика: вследствиепредоставления недоброкачественногоматериала, выполнения указаний заказчикао способе выполнения работы (при условииисполнения подрядчиком «информационнойобязанности») либо после наступленияпросрочки в принятии выполненной работызаказчиком. Заказчик обязан принятьработу в сроки и в порядке, которыепредусмотрены договором, при этомсанкцией за неисполнение этой обязанностиявляется «переход риска случайнойгибели результата работы на заказчикас ремонта, когда передача результатаработы должна была состояться (ст. 720ГК). При выполнении работы заказчиквправе, не вмешиваясь в хозяйственнуюсамостоятельность подрядчика,контролировать выполнение работ, даватьуказания о способе их выполнения,конкретизировать требования к результатувыполняемой работы, не изменяя существазадания (ст. 715 ГК). Это право предоставленозаказчику с целью своевременноговыявления отступлений подрядчика отусловий договора, сроков выполненияработы и устранения этих нарушений.Так, если в ходе выполнения работызаказчику станет очевидно, что работане будет выполнена надлежащим образомзаказчик вправе вмешаться, установивподрядчику разумный срок для устранениянедостатков, если же подрядчик неисправит недостатки к установленномусроку, заказчик вправе отказаться отдоговора либо поручить исправлениеработ другому лицу за счет подрядчика,а сверх того потребовать возмещенияубытков (п. 3 ст. 715 ГК).

Право контроля,предоставленное законом заказчику,свидетельствует о его активной ролипри выполнении работы. Кроме того, законвозлагает на заказчика обязанностьоказывать содействие подрядчику ввыполнении работы на условиях,предусмотренных договором (ст.

718 ГК), аподрядчик вправе приостановить исполнениедоговора при невыполнении заказчикомсвоих обязанностей (ст. 719 ГК).

Названныеобязанности заказчика свидетельствуюто повышении роли и ответственностизаказчика в договоре подряда, чтохарактерно для развитых рыночныхотношений.

Источник: https://studfile.net/preview/8097129/page:4/

Договор подряда – просто о сложном (Часть 2-я)

Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?

7 нояб. 2017

В прошлой публикации мы начали рассматривать  вопросы  заключения договора подряда и  остановились на определении цены работ. В настоящей статье мы продолжаем обзор тех условий такого договора которые обезопасят как заказчика так и подрядчика.

6.Оплата

Порядок проведения оплат по договору подряда законодательство всецело отдало на согласование сторонам. Учитывая это, обращаю внимание только на некоторые правовые позиции судов по данным спорам:

– часто в подрядных договорах с государственными и коммунальными предприятиями условия оплаты привязываются к факту бюджетного финансирования таких затрат, что является незаконным ограничением прав подрядчика.

ВХСУ в своем решении от 26.10.2016 г. по делу № 910/1459/16 пришел к выводу, что привязка срока оплаты к финансированию заказчика не может считаться событием, которое непременно наступит, в связи с чем признал договор в этой части недействительным.

– пунктом п.4 ст. 849 ГК Украины предоставлено право заказчику в любой момент отказаться от договора подряда, оплатив подрядчику фактически выполненную работу и убытки.

Такие же права у заказчика в случае нарушения подрядчиком условий договора, в связи с чем заказчик имеет право взыскать с него даже оплаченный аванс на основании статьи 849 ГК Украины (решение ВХСУ по делу № 910/13621/16 от 28 марта 2017 г.

), даже если такое не было прямо предусмотрено условиями договора.

7.Сроки выполнения работ

Советую четко оговорить сроки выполнения работы в целом, а также отдельных ее этапов.

Если в договоре подряда не установлены сроки выполнения работы, подрядчик обязан выполнить работу, а заказчик имеет право требовать ее выполнения в разумные сроки, исходя из сути обязательства, характера и объема работы и обычаев делового оборота.

Следует обратить внимание, что окончание срока выполнения работ или даже срока действия договора не приводит к прекращению обязательств подрядчика. Учитывая это у заказчика сохраняется право как требовать фактического исполнения обязательств, так и взыскания убытков и неустойки (решение ВХСУ от 24.01.17 г. по делу № 910/11087/15).

При заключении договора подряда следует так же обратить внимание на следующее:

Риск в отношении результатов работ несет подрядчик до момента принятия таких работ заказчиком.

Таким образом, именно подрядчик несет все риски, связанные с уничтожением результатов такой работы до их передачи Заказчику.

Поэтому, если заключенный договор предусматривает длительный период реализации, логичным для подрядчика будет разбивать такие работы на определенные этапы с подписанием промежуточных актов выполненных работ.

8.Права и обязанности сторон

Обращаю Ваше внимание на некоторые моменты, которые хоть и предусмотрены законодательством, но о которых стоит помнить обеим сторонам:

– если подрядчик своевременно не начал работу или выполняет ее настолько медленно, что закончить ее в срок невозможно, заказчик вправе отказаться от договора подряда и требовать возмещения убытков;

– если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику срок для устранения недостатков, а в случае невыполнения подрядчиком этого требования отказаться от договора подряда и требовать возмещения убытков или поручить исправление работы другому лицу за счет подрядчика;

– если подрядчик нарушил условия договора подряда, что ухудшило работу, либо допустил другие недостатки в работе, заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездного устранения этих недостатков в разумный срок или исправить их за свой счет с правом на возмещение своих расходов на исправление недостатков или соответствующего уменьшения платы за работу;

– при наличии в работе существенных нарушений условий договора подряда или других существенных недостатков заказчик вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков.

– заказчик обязан способствовать подрядчику в выполнении работы в порядке предусмотренным в договоре и принять работу, выполненную подрядчиком по договору подряда, а случае выявления недостатков немедленно заявить о них подрядчику.

Если заказчик не сделает такого заявления, он теряет право ссылаться на эти нарушения условий договора или недостатки в выполненной работе.

Заказчик, принявший работу без проверки, также лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее принятия (явные недостатки).

Источник: https://dominanta.od.ua/news/dogovor_podrjada__prosto_o_slozhnom_

Споры, связанные с уступкой права требования

Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?

В.С. Кокова, Ю.Б. Гонгало

Особенности применения арбитражными судами главы 24                     Гражданского кодекса Российской Федерации.

Главой 24 ГК РФ охватывается регулирование двух институтов обязательственного права: уступка требования и перевод долга. Однако в практике арбитражных судов наиболее распространены споры, связанные с применением норм об уступке требования. В связи с этим предметом настоящего анализа являются, главным образом, дела по спорам, связанным с уступкой требования. 

Цессия (уступка права требования) представляет собой способ частичного правопреемства, в результате совершения которого происходит замена активной стороны обязательства (кредитора) при сохранении самого обязательства.

Цессия выражается в передаче первоначальным кредитором новому кредитору определенного права в силу сделки или на основании закона.

Однако договор, которым оформляется переход права, не носит самостоятельного характера: к нему применяются нормы, регулирующие соответствующий тип отношений (чаще всего о купле-продаже, мене, если договор возмездный; дарении, если договор безвозмездный).

Споры, связанные с уступкой права требования.

1. Уступка требования возможна при условии, если уступаемое требование является бесспорным, возникло до его уступки и не обусловлено встречным исполнением, в котором личность кредитора имеет существенное значение (дело № А60-23721/2003).

ООО “С” обратилось в суд  с иском к ООО “Е”, ООО “У”, о признании недействительным договора уступки права требования.

 Решением суда исковые требования удовлетворены частично.

 Постановлением апелляционной инстанции решение изменено, договор уступки права требования (цессии) в части передачи ООО “У” права требования к ООО “С” признан недействительным, в остальной части иска отказано.

Постановлением ФАС Уральского округа от 12.04.2004 г. №Ф09-918/04 постановление апелляционной инстанции оставлено без изменения.

Как следует из материалов дела, между ООО “С” (заказчик) и ОАО “Р” (подрядчик) заключен договор подряда.

В связи с ненадлежащим исполнением заказчиком обязательств по оплате выполненных работ решением суда по делу N А60-23891/2002, не вступившим в законную силу,  с ООО “С” в пользу ОАО “Р” взыскана сумма долга.

Из содержания условий договора цессии усматривается, что во исполнение договора комиссии (где ОАО “Р” – комитент, а ООО “Е” – комиссионер), ООО “Е” (цедент) уступило ООО “У” (цессионарий) свои права требования к должникам, указанным в приложении N 1 к договору цессии.

В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст. 384 ГК РФ).

Всесторонне и полно исследовав имеющиеся в деле доказательства в их совокупности суд апелляционной инстанции обоснованно, в соответствии с положениями ст. ст.

166, 168, 382, 383, 711, 723 ГК РФ пришел к выводу о наличии оснований для признания недействительным договора  уступки прав требований (в сумме, оспариваемой истцом), поскольку действительность уступленного права, его бесспорный характер не подтверждается материалами дела, договор не соответствует требованиям ст. ст. 382, 384 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При этом, судом апелляционной инстанции обоснованно указано, что в отношении суммы задолженности право требования оплаты которой уступлено новому кредитору – имеются судебные споры, а решение от 17.01.

2003 Арбитражного суда Свердловской области по делу N А60-23891/02-С1, со ссылкой на которое суд первой инстанции признал договор цессии  в части взысканной судом суммы действительным – в законную силу не вступило.

2. Отсутствие в материалах дела доказательств возмездности договора цессии не является основанием для признания его ничтожным  (дело N А60-6253/02).

Прокурор обратился в суд в защиту государственных и общественных интересов в лице Управления социальной защиты населения МО “Ш” к ООО “Р” о взыскании неосновательного обогащения.

Решением суда в иске отказано в силу недоказанности истцом факта неосновательного обогащения.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

В постановлении от 18.09.2002 г. №Ф09-2554 ФАС Уральского округа согласился с решением и постановлением по существу, однако указал на необходимость изменения мотивировочной части.

Как следует из материалов дела, между Управлением социальной защиты населения МО “Ш” и ОАО “У” заключен договор поставки, порядок расчетов по которому установлен сторонами  в виде взаимозачета в областной бюджет по погашению налога на имущество за ОАО “У”.

Свои обязательства по погашению налогов в областной бюджет Управление социальной защиты населения исполнило.

Управление социальной защиты населения МО “Ш” (первоначальный кредитор) передало право требования к ОАО “У” (должник) по договору поставки  ООО “Р” (новый кредитор).

Суд кассационной инстанции поддержал позицию судебных инстанций в части того, что переданное право требования возникло из обязательства по договору цессии; поскольку требования заявлены из неосновательного обогащения, а доказательств наличия неосновательного обогащения со стороны ответчика истцом не представлено, вывод об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований по основаниям ст. ст. 1102, 1103 ГК РФ, правомерен.

Однако вывод суда апелляционной инстанции о ничтожности договора цессии ввиду передачи по нему несуществующего обязательства и отсутствия условия о возмездности признан кассационной инстанцией необоснованным в связи со следующим.

 Согласно п. 3 ст. 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Ни законом, ни иными правовыми актами не предусмотрен безвозмездный характер уступки права требования.

Из существа договора, заключенного между сторонами, также не вытекает его безвозмездность. При вынесении судебных актов судом не были учтены нормы п. 2 ст. 572 ГК РФ, согласно которым обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из соглашения о цессии очевидное намерение передать право в качестве дара.

Из данного договора цессии  такого намерения не усматривается.

Таким образом, ФАС Уральского округа счел необходимым исключить из мотивировочной части постановления апелляционной инстанции выводы о ничтожности договора цессии в связи с отсутствием в договоре условия о возмездности.

Источник: http://ekaterinburg.arbitr.ru/files/userfiles/CT/pr14.htm

Договорное оформление прав на программное обеспечение

Как передать права и обязанности по договору другому подрядчику?
1. Разработка программного обеспечения 1.1. Создание ПО работником 1.2. Разработка ПО на заказ 1.3. Создание ПО при выполнении договора подряда 1.4. Права на ПО в сложном объекте 2. Распоряжение правами на готовое программное обеспечение 2.1.

Отчуждение прав в полном объеме 2.2. Предоставление лицензии

Для полноты понимания программное обеспечение включает программы для ЭВМ и базы данных, как они понимаются в соответствии с законодательством (в отличие от представления программистов).

Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст.1261 ГК РФ)

Базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ) (см. п.2 ст.1260 ГК РФ).

ПЭВМ и БД относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которые охраняются как объекты авторского права, плюс на некоторые БД признаются с 2008 г. смежные права.

1. Разработка программного обеспечения

На основании п.3 ст.1228 ГК РФ, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора.

Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

Поэтому необходимо уделять должное внимание оформлению отношений с непосредственным автором ПО.

Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат.

Не признаются авторами результата интеллектуальной деятельности граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание такого результата, в том числе оказавшие его автору только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь либо только способствовавшие оформлению прав на такой результат или его использованию, а также граждане, осуществлявшие контроль за выполнением соответствующих работ (п.1 ст.1228 ГК РФ).

1.1. Создание ПО работником

Наиболее распространенный вариант – это разработка ПО работником организации, которая может в дальнейшем пользоваться ПО самостоятельно либо передать права на него третьему лицу, по заказу которого оно создавалось.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п.2 ст.1295 ГК РФ).

Следовательно, по общему правилу в отношениях «работодатель – автор (работник)» действует презумпция автоматического перехода исключительных прав на ПО работодателю.

Однако данное упрощение действует не во всех случаях. С 2008 г. (вступление в силу ч.4 ГК РФ) служебным произведением признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. До 2008 г. к служебным произведениям относились также произведение, созданное работником в порядке выполнения служебного задания работодателя.

Т.о. с момента введения ч.

4 ГК РФ служебным произведением является ПО, разработанное только работниками, в трудовые обязанности которых по трудовому договору или должностной инструкции входило выполнение подобных работ (например, программисты, дизайнеры). При создании ПО работником за пределами должностных обязанностей хоть и по заданию работодателя исключительные права на него сохраняются за работником.

Поэтому в трудовом договоре с штатным программистом и должностной инструкции по занимаемой им должности необходимо четко описывать круг должностных обязанностей (трудовую функцию). В случае привлечения специалиста, в обязанности которого не входит выполнение работ по созданию ПО, с таким работником следует заключать гражданско-правовой договор авторского заказа.

Готовое решение для вашего бизнеса

Документы для закрепления прав на разработки штатных сотрудников. Учитывают судебную практику. Использовались при продаже и инвестировании в проекты.

1.2. Разработка ПО на заказ

Вторым вариантом создания ПО является поручение его разработки фрилансерам. В таком случае отношения сторон должны оформляться гражданско-правовым договором.

При выполнении работ по созданию ПО непосредственно физическим лицом (автором) заключается договор авторского заказа (ст.1288 ГК РФ). Аналогично решается вопрос при создании ПО коллективом авторов.

В таком случае на стороне исполнителя просто указываются все авторы.

Особенностью договора авторского заказа является то, что в нем может быть предусмотрено как отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, так и предоставление заказчику права использования этого произведения по лицензии. Поскольку, как было сказано выше, исключительные права на произведение первоначально возникает у его автора, отсутствие в договоре авторского заказа условий об отчуждении исключительных прав на произведение заказчику влечет сохранение таких прав за автором.

Соответственно, в отношениях «заказчик – автор (фрилансер)» действует презумпция сохранения прав за автором, если договором не предусмотрено иное.

Поэтому в договоре авторского заказа необходимо четко прописывать, что автор отчуждает исключительные права заказчику. Помимо этого в нем необходимо предусмотреть срок выполнения заказа и размер авторского вознаграждения за отчуждаемые права. Иначе договор не будет считаться заключенным, и права не перейдут заказчику.

1.3. Создание ПО при выполнении договора подряда

Договор подряда применяется в случае, когда на стороне подрядчика (исполнителя) выступает юридическое лицо или предприниматель, не являющийся автором ПО (ст.1296 – 1298 ГК РФ).

При заключении договора на создание программного обеспечения действует презумпция перехода исключительных прав заказчику, установленная ст.1296 ГК РФ.

Следует обратить внимание, что при поручении отдельных работ на создание дизайна, написание текстов и проч. объектов, которые не передаются по договору в составе ПО, данные положения закона не применяются.

Поэтому исключительные права сохраняются за исполнителем, если договором не предусмотрено иное.

Аналогично решается вопрос с правами на ПО, созданное при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали его создание.

В таком случае исключительные права сохраняются за подрядчиком, если договором не предусмотрено иное (п.1 ст.1297 ГК РФ). При этом заказчик вправе использовать такое ПО на основании безвозмездной лицензии, но распоряжаться правами не вправе.

Такая же презумпция действует и при выполнении работ по государственному (муниципальному) контракту.

Указанные положения закона, относящиеся к договору подряда, не следует применять в отношениях с автором, поскольку для этого законом предусмотрен особый вид договора – описанный выше договор авторского заказа.

В настоящее время в ГК РФ имеется конкуренция норм ст.1288 (Договор авторского заказа) и ст.1296 (Программы для ЭВМ и базы данных, созданные по заказу), поскольку обе статьи содержат специальные нормы.

При этом договор авторского заказа выделяется по субъектному составу (участие на стороне исполнителя – автора), а договор подряда на создание ПО – по объекту (разработка ПО).

Теоретически закон прямо не запрещает заключение договора подряда с участием автора на стороне подрядчика.

Однако в этом случае автор получает меньшую защиту, чем по договору авторского заказа, т.к. автоматически утрачивает исключительные права на ПО, созданное по договору, а также ряд иных преимуществ, предусмотренных ст.

1289 и 1290 ГК РФ в части продления срока выполнения заказа и ограничения ответственности по договору суммой реального ущерба.

Поэтому с большой степенью вероятности при возникновении спорных ситуаций суд будет применять положения ГК РФ об авторском договоре заказа, которым предусмотрена презумпция сохранения исключительных прав за автором.

1.4. Права на ПО в сложном объекте

С 2008 г. законодательством из числа прочих выделяется особый объект исключительных прав – сложный объект, включающий несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности (ст.1240 ГК РФ).

К числу сложных объектов в частности относится и мультимедийный продукт.

Понятие мультимедийного продукта законом не раскрывается, однако можно с уверенностью предположить, что к нему может быть отнесено и ПО, исполняемое на различных устройствах и включающее помимо прочего, например, графику, тексты, музыку и прочий контент.

Особенностью создания сложного объекта является указание в законе двух презумпций распределения прав в зависимости от цели создания объектов, включаемых в его состав:1) В случае создания объекта для включения в сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.2) В остальных случаях заказчик приобретает право, прямо предусмотренное договором или положениями закона, применяемыми к таким видам договора.

2. Распоряжение правами на готовое программное обеспечение

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах (лицензионный договор). Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату (п.1 ст.1233 ГК РФ).

2.1.Отчуждение прав в полном объеме

До 2008 г. законодательство прямо не предусматривало возможности отчуждения (уступки) исключительных прав по договору. Проблема решалась путем заключения авторского договора на передачу исключительных прав на весь срок действия авторских прав без ограничения территории.

При этом конструкция авторского договора не совсем подходила для случаев полной уступки, поскольку приходилось уточнять разрешенные способы использования, устанавливать размер вознаграждения за каждый способ использования, определять количество воспроизводимых экземпляров и проч.

С момента вступления в силу ч.4 ГК РФ допускается заключение договора, по которому правообладатель передает исключительное право на ПО в полном объеме (ст.ст.1234 и 1285 ГК РФ).

Это означает, что в настоящее время в договор отчуждения не нужно включать перечисленные выше дополнительные условия о сроках, территории и способах использования.

Достаточно указать конкретный объект, на который отчуждаются права, и установить сумму вознаграждения или порядок ее определения, что существенно упрощает задачу по чистой покупке прав. При отсутствии данных положений в договоре последний не считается заключенным, права остаются у правообладателя.

2.2. Предоставление лицензии

Лицензионный договор предусматривает предоставление права использования ПО с возможным ограничением по сроку, территории и способам использования (ст.ст.1235, 1236 и 1286 ГК РФ).

Помимо этого лицензия может быть простой (с сохранением за лицензиаром права выдачи аналогичных лицензий другим лицам на той же территории в течение срока действия лицензионного договора) или исключительной (без сохранения у лицензиара права предоставления лицензий другим лицам на той же территории в течение срока действия лицензионного договора). Действует презумпция предоставления простой лицензии, если в договоре не предусмотрено иное.

Поэтому при заключении договора необходимо уделять должное внимание данным моментам.

Помимо этого в лицензионном договоре обязательно должно быть указано конкретное ПО, на которое предоставляется право использования, а также сумма вознаграждения или порядок ее определения.

В противном случае договор не считается заключенным со всеми вытекающими из этого последствиями нелегального использования.

© Виталий Селиванов, 2010
Юридическая фирма АйТи-Лекс

Авторское право Договор разработки Лицензионный договор

Источник: http://www.it-lex.ru/article/agreements/

Глав-книга
Добавить комментарий